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专利中QQ空间证据的举证和认定
发布时间:2018/2/8 15:51:57
      随着网络技术的发展和电子商务的日渐普遍,网络证据在专利相关案件中不断增多,而且网络证据类型也在呈现多样化。来自于QQ空间的证据就是一种类型。在微信开发出来之前,QQ是非常流行的聊天工具,腾讯公司后期开发的QQ空间也成为商家发布产品信息的平台。QQ空间中的一些版块可以发布图片,当图片对所有人公开时,将有可能作为现有设计,从而导致QQ空间发布的图片可以作为宣告专利无效的证据。对于网络证据认定,《专利审查指南》中的标准比较概括,没有细化的标准和案例。对于来源于QQ空间特别是来源于其中相册的图片证据,如何认定其真实性和公开性是认定证据中的难点和重点。本文借助于一个真实案例,具体分析如何对QQ空间证据进行举证和认定。

  自2012年开始有请求人在外观设计专利无效案件中提交源自QQ空间的证据。案件中使用QQ空间证据多集中于相册版块里的相册部分。近几年,QQ空间相册图片上传后的形式通常为:地址栏显示QQ空间地址,地址里的数字对应QQ号,地址栏下方左边为图片,右边包括QQ号使用人的头像、名称、图片名称、图片上传时间,以及点赞、分享、评论等功能。

  如果图片作为现有设计,必须要有一个在意图宣告无效的专利的申请日之前的时间,该时间在QQ空间相册里就表现为上传时间。上传时间的真实可靠性,是审判人员在认定网络证据时需要考量的事项之一。图片上传时间的真实可靠性,包括两个方面,一是在取证时是否确实存在于QQ空间相册中,对此可以采用的手段是通过公证取证固定证据,从而可以确认相关事实;二是在相册表现出来的上传时间与取证时间之间,图片与上传时间是否有唯一对应性,图片是否发生更改而上传时间不变,或者图片不变而上传时间被修改过。如果举证一方进行公证取证或者取证过程比较完整规范,或者事后合议组在口头审理时能够核实确认证据,则双方当事人均不会对相册的真实性存在异议。发生争议的往往在于第二个方面,也是审判人员认定时的一个难点。但随着案件审理经验的丰富,该难点已经解决。实践中请求人举证证明上传时间不可以更改,或者审判合议组经过口头审理时当庭演示进行调查验证,确认上传时间的真实性。

  大家熟知的是QQ空间存在权限设置。在腾讯客服的网上问答信息里进行搜索,可以找到如下内容(网址kf.qq.com/kf_search.html)。目前QQ空间相册有两种权限:一是谁能访问,包括所有人可见、所有人通过回答问题访问、全部QQ好友可见、仅主人可见;二是其它权限,包括允许QQ好友转载和分享、允许QQ好友圈。只有QQ空间的权限设置为所有人可见且持续可见的情况下,QQ空间相册才能作为专利法意义上的公开。但QQ空间访问权限的设置和更改不会在服务器上留有记录,即该访问权限的设置和更改无迹可查。由此,公开性的认定成为举证和认定的重大难点。解决该难点的方向在于对QQ空间大量展示信息的综合推定,关键还是请求人一方举证是否充分。

  在实践中,不论是私人用途的,还是企业宣传推广用途的,QQ账号均是通过某个人进行管理,而且QQ号并非实名,权限设置的时间也没有直接的证据进行证明,因此举证和认定的重点不在于权限设置何时做出,以及是否发生改变,而在于开通QQ空间的目的和QQ空间大量信息表达出来的推广宣传的性质。很多案件中合议组均是综合QQ空间的各种信息,最终推定QQ空间具有宣传推广产品的性质,从而认定图片的公开范围应为对所有人公开。如果不能确定QQ空间的性质究竟属于生产厂家用于商业广告展示,还是个人使用,则无法推断并确定该QQ空间面向公众开放。

  综上,该案请求人提交的用于同涉案专利对比的图片来源于QQ空间相册,该QQ号是专利权人拥有股权的公司为推广产品用的客服QQ,由于所述QQ空间的相册在公证时已经表明所有人可见,该客服QQ在申请日前对所有人公开的盖然性极大,在专利权人没有举出其它有力证据并提出充分理由的前提下,应视为其权限是对所有人公开。由腾讯公司的客服问答内容能够证明QQ空间相册的上传时间无法修改,因此所述客服QQ相册中图片的上传时间可以作为专利法意义上的公开时间。

 

                                                                                                                                                                                                摘自:中国知识产权报

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